從私力救濟走向公力救濟正是從事實生活走向法律生活演化的法律進步。但是,即使在現(xiàn)代法治國家,在民事權(quán)利保護過程中,當事人始終徘徊在公力救濟與私力救濟之間。
本書從權(quán)利與救濟的關(guān)系入手,追本溯源地界定了救濟權(quán)的權(quán)力與權(quán)利并存的特性,從而肯定了私力救濟和公力救濟模式并存的客觀性。將私力救濟置身于宏觀的社會系統(tǒng),對私力救濟的生存圖式進行了描述,分析了私力救濟在現(xiàn)代國家的生存背景。從權(quán)利主體與救濟主體統(tǒng)一與分離的視角,分析了私力救濟與公力救濟的相互依存的關(guān)系,分析了私力救濟和公力救濟共治的可能與必然,指出私力救濟與公力救濟共治的發(fā)展趨向是走出公力救濟的困境,完善法律自身,實現(xiàn)權(quán)利觀念的更新與重建,彰顯私力救濟在社會控制系統(tǒng)中的地位。
總序
作為省部共建高校的黑龍江大學地處祖國邊陲,雖屬地經(jīng)濟并不發(fā)達,然心系祖國法治事業(yè)之心拳拳。黑龍江大學法學院歷經(jīng)三十余年風雨,步履艱辛,目前處于黑龍江省法學學科領(lǐng)軍地位,在國內(nèi)法學領(lǐng)域擁有一定的影響力。黑龍江大學法學院目前擁有法學一級學科省級重點學科,民商法學、法學理論、經(jīng)濟法學、刑法學為省人力資源與社會保障廳領(lǐng)軍人才梯隊學科;2012年獲國家首批卓越法律人才(應用型、復合型)教育培養(yǎng)基地,是黑龍江省唯一入選的國家級卓越法律人才教育培養(yǎng)基地;法學院設(shè)有《北方法學》編輯部、黑龍江省地方立法研究中心、黑龍江大學法治研究中心、民商法學研究中心、法學理論與法治發(fā)展研究中心、俄羅斯法研究中心、知識產(chǎn)權(quán)法研究中心、經(jīng)濟法研究中心、國際法研究中心、訴訟法研究中心,F(xiàn)有師資力量雄厚,梯隊結(jié)構(gòu)合理,教師中有國務(wù)院特殊津貼專家3人,有21世紀百千萬人才工程國家級人選1人,有突出貢獻中青年專家1人,全國優(yōu)秀教師1人,省級教學名師1人;全國法學專業(yè)學會副會長2人、常務(wù)理事10人,黑龍江省法學會專業(yè)研究會會長11人。老年教師帶頭力量大,中年教師示范作用強,青年教師發(fā)展勢頭猛。
此次黑龍江大學法學文庫的出版,是黑龍江大學法學院積多年之成果,集眾人之智慧,形成的一批多學科教師成果的呈現(xiàn),尤其是民商法學科、俄羅斯法的研究占據(jù)了相當大的比例,進一步突出了黑龍江大學民商法學科、俄羅斯法研究的特色。黑龍江大學民商法學科是黑龍江大學法學學科當中的傳統(tǒng)強勢學科,在全國民商法學研究中占有一席之地,也是黑龍江大學法學院的第一個博士點獲批學科,多年來為黑龍江省乃至全國培養(yǎng)了大量的專業(yè)人才。俄羅斯法研究一直是黑龍江大學法學院的特色,現(xiàn)有師資隊伍中,有16位教師第一外語為俄語,且多數(shù)擁有俄羅斯留學或訪學經(jīng)歷,每兩年召開一次的中俄法律理論研討會目前已形成常態(tài),成為國內(nèi)俄羅斯法研究的重鎮(zhèn),也為“一帶一路”戰(zhàn)略和中俄關(guān)系的建設(shè)發(fā)揮著智庫的作用。
此次文庫的出版,感謝法律出版社及周麗君編輯對黑龍江大學法學院的大力支持,感謝兄弟院校、學界同人對黑龍江大學法學院的關(guān)懷,感謝法學院全體教師的共同努力。當然,雖有法學院同事之精誠致力,但疏漏之處在所難免,請各位練達不吝賜教,黑龍江大學法學院必當聆聽教誨、勤勉更正。相信此次文庫的出版必將使黑龍江大學法學院的科研工作更上一層樓!
2016年8月
翟羽艷,1966年生,法學博士,黑龍江大學法學院三級教授、碩士研究生導師、法學專業(yè)負責人。黑龍江省法學會民法學會研究會副會長,黑龍江省人民政府法律顧問,黑龍江省高級人民法院咨詢專家。從事民商法教學、研究二十多年,被評為教學名師。
導論
一、問題的提出
二、研究的目的和意義
三、文獻綜述
四、研究方法及研究視角的審視
第一章私力救濟的理論基礎(chǔ):權(quán)利與權(quán)利救濟
第一節(jié)權(quán)利形態(tài)的多樣化
一、基本權(quán)利形態(tài):應有權(quán)利、法定權(quán)利和現(xiàn)實權(quán)利
二、權(quán)利的法律界限:“法授權(quán)即自由”和“法不禁止即自由”
第二節(jié)救濟之“力”辨析:權(quán)利與權(quán)力的并存
一、私力:基于權(quán)利之“力”
二、公力:基于權(quán)力之“力”
三、公力與私力:救濟模式界分的具體樣態(tài)
四、救濟權(quán):權(quán)利與權(quán)力的統(tǒng)一
第三節(jié)權(quán)利與救濟關(guān)系實證解析:大陸法系與英美法系
一、大陸法系中權(quán)利與救濟的關(guān)系
二、英美法系中權(quán)利與救濟的關(guān)系
第四節(jié)影響權(quán)利救濟模式選擇的因素:主體性因素和客觀性因素
一、影響權(quán)利救濟模式選擇的主體性因素
二、影響權(quán)利救濟模式選擇的客觀性因素
本章小結(jié)
第二章私力救濟的構(gòu)成性因素
第一節(jié)人性:私力救濟的原動力
一、人性的解構(gòu):動物性與人之特性
二、人性的假設(shè):性善論與性惡論
三、性惡論語境下私力救濟的正當性
第二節(jié)秩序:私力救濟的目標
一、秩序的解析:靜態(tài)化的秩序與動態(tài)化的秩序
二、目標的解讀:秩序的破壞抑或破壞了的秩序的矯正
第三節(jié)國家:現(xiàn)代私力救濟的生存環(huán)境
一、強弱之爭:國家與社會之間的關(guān)系變遷
二、國家強制與意思自治:救濟權(quán)國家與私人的分享
第四節(jié)文化:私力救濟的支撐
一、法律文化與救濟制度的建構(gòu)
二、法律信仰與救濟權(quán)的行使
三、私力救濟與中國傳統(tǒng)法律文化的契合
本章小結(jié)
第三章私力救濟與公力救濟的勾連
第一節(jié)私力救濟:權(quán)利主體與救濟主體的一體化
一、私力救濟的正當性:無法否認的事實
二、私力救濟的弊端:不能回避的現(xiàn)實
三、中國私力救濟的現(xiàn)狀:名實不符
第二節(jié)公力救濟:權(quán)利主體與救濟主體的分離
一、公力救濟的現(xiàn)狀:國家壟斷救濟理想的困境
二、公力救濟的弊端:國家壟斷救濟神話的破滅
三、公力救濟的正當性
四、中國訴訟解決沖突的現(xiàn)實例證——精神損害賠償
第三節(jié)私力救濟與公力救濟的交融
一、公力救濟中的顯形私力因素
二、私力救濟中的隱形公力因素
三、社會救濟:私力與公力融合的范例
本章小結(jié)
第四章中國私力救濟的法律規(guī)制
第一節(jié)私力救濟法律規(guī)制的必要性與正當性
一、必要性:法律制約下的私力救濟
二、正當性:權(quán)利自由選擇下的法律限制
第二節(jié)中國私力救濟法律規(guī)制現(xiàn)狀
一、民法領(lǐng)域的法律規(guī)制
二、刑法領(lǐng)域的法律規(guī)制
第三節(jié)中國私力救濟法律規(guī)制的檢討
一、正當防衛(wèi):限制條件解析
二、緊急避險:限制條件解析
三、自助行為:構(gòu)成條件分析
本章小結(jié)
第五章中國私力救濟與公力救濟共治的理想模式
第一節(jié)私力救濟與公力救濟共治的社會內(nèi)生基礎(chǔ)
一、二元社會秩序的共生:私力救濟與公力救濟共治的可能
二、二元社會秩序的張力:私力救濟與公力救濟共治的必然
三、博弈:權(quán)利救濟模式的統(tǒng)一抑或多元
第二節(jié)私力救濟與公力救濟共治模式的價值基礎(chǔ)
一、報應正義與矯正正義的同質(zhì)與融合
二、社會關(guān)系特質(zhì)的多樣性
三、救濟權(quán)的同質(zhì)性與救濟目標的同一性
第三節(jié)私力救濟與公力救濟共治的發(fā)展趨向
一、公力救濟困境中的法律自身完善
二、私力救濟地位的彰顯:從為權(quán)利而斗爭到為權(quán)利而溝通
本章小結(jié)
結(jié)語
參考文獻
后記