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北航法學:2015年第2卷

北航法學:2015年第2卷

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  • 作者:泮偉江主
  • 出版時間:2015/12/1
  • ISBN:9787562065111
  • 出 版 社:中國政法大學出版社
  • 中圖法分類:D9-53 
  • 頁碼:216
  • 紙張:
  • 版次:1
  • 開本:大32開
  • 商品庫位:
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無始無終
——作為對法學和法教義學的挑戰(zhàn)的法律系統(tǒng)理論本文是作者應A Vosskuhle和IVillinger之邀于2000年2月11日在弗萊堡大學以“國家和社會的控制問題”為題的研討課上所做的報告的修改和精簡版。
托馬斯·魏斯汀著張曉丹譯作者為德國法蘭克福大學行政法學教授。譯者為德國法蘭克福大學法學博士研究生。
雖然尼克拉斯·盧曼在其生命的最后十年中不時地自我懷疑“宏大理論(grand theory)”的可能性,但是他的系統(tǒng)理論(Systemtheorie)還是再一次地走上了尋找科學上嚴格的理論構建的道路,這一理論構建旨在研究現(xiàn)代(世界)社會的“整體(das Ganze)”。本文試圖提供一些系統(tǒng)理論思想的基礎,并在此基礎上試圖澄清其給法學和法教義學帶來的影響。
一、導論
至少在其去世前的最后幾年,尼克拉斯里·盧曼在專業(yè)領域內已經(jīng)被認為是著名的、甚至被認為是20世紀最著名的社會學家之一。然而,他的思想還遠遠沒有成為研究熱門。即使是在法學領域內,迄今為止對其作品的吸收也只是流于表面化和零散化。現(xiàn)在的盧曼的追隨者,例如:Roellecke, VerwArch 91 (2000), 1ff; CALLIES, Prozedurales Recht, 1999; Di Fabio, Das Recht offener Staaten, 1998; 盧曼的批評者,例如:Pauly, Arsp 85 (1999), 112 ff; BEYERLE, Der Staat 36 (1997), 163 ff; LEPSIUS, Steuerungsdiskussion,Systemtheorie und Parlamentarismuskritik,1999; MLLERS, VerwArch 90 (1999), 187 ff但是,法律理論上的討論卻是例外情況;對此,最近的請參見Riechers, Rechtstheorie 19 (1998), 497 ff雖然一段時間以來,在這樣或者那樣的法學場景中會出現(xiàn)諸如“系統(tǒng)性(Komplexitt)”、“功能分化(funktionale Differenzierung)”這樣的概念以及那些以“自我(selbst)”構成的詞匯(“自我指涉”、“自我觀察”、“自我描述”等),但是,作為社會普遍理論的系統(tǒng)理論到底包含什么,以及系統(tǒng)理論研究的“核心命題”和結果對同時代的法學意味著什么,卻非常不明確。
這一不明確性還與此有關:系統(tǒng)理論不僅僅是那些當今通常被作為專業(yè)社會學(Fachsoziologie)而提供的東西。系統(tǒng)理論是一種對科學形式的尋找,在這一科學形式中,過去以哲學之名接受的無條件的理論旨趣能夠和應當根據(jù)變化了條件繼續(xù)發(fā)展。Luhmann, Die neuzeitliche Wissenschaft und die Phnomenologie, 1996, S 16系統(tǒng)理論再次走上了尋找科學上嚴格的理論構建的形式,其旨在研究現(xiàn)代社會的“整體”。在其中,系統(tǒng)理論可以與自康德中經(jīng)黑格爾再到帕森斯的歐洲哲學及其社會哲學的繼承人的大“體系”們相媲美,而其被接受的困難性的原因也在于此。
下面我試圖說明,法學的系統(tǒng)理論在多方面提供了富有創(chuàng)造性的概念手段。這一概念手段里包含的分析—解釋潛力尤其使對法律系統(tǒng)自我活動的更精確的描述得以可能。在這點上,系統(tǒng)理論類似于一個好的企業(yè)咨詢,由此,它可以擴大可能的觀察者的視界。系統(tǒng)理論提供了對在復雜社會中法律生產(chǎn)—再生產(chǎn)的條件更精確的評價,立法、法院以及大學教義學為了更準確地觀察和描述其行為以及制度條件,也可以使用該理論。這也適用于公法,本文也會以此為重點之一。
二、系統(tǒng)是系統(tǒng)與環(huán)境的區(qū)分
系統(tǒng)理論是區(qū)分理論。系統(tǒng)理論始于區(qū)分主義的思維模式,今天這一思維模式可以在諸如語言學、控制論、信息理論以及新近的法國哲學中找到。區(qū)分理論尤其反對思維的“開始”這一觀念,這一觀念認為,存在一個世界的絕對的、能夠建立統(tǒng)一性的“起源”。換句話說,區(qū)分主義理論否認在任何思維必然(必須)以之運作的區(qū)分前,還設置一個自身能夠位于思維空間之外的統(tǒng)一性。由此強調了臨時意義約定
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