本書(shū)在對(duì)法律與發(fā)展運(yùn)動(dòng)及其研究范式進(jìn)行總結(jié)、分析和反思的基礎(chǔ)上,選取了全球法治指數(shù)、新商人法與WTO三個(gè)法律全球化現(xiàn)象,借助它們來(lái)反映全球化時(shí)代法律與發(fā)展的新問(wèn)題。結(jié)合沃勒斯坦的現(xiàn)代世界體系理論與盧曼的法律系統(tǒng)論,試圖揭示全球化時(shí)代法律的隱性支配邏輯,而這種支配與全球經(jīng)濟(jì)、政治秩序的不公平性結(jié)合在一起。與此同時(shí),也試圖超越西方左翼思想家們提出的方案,從“游戲者被游戲”的隱喻中發(fā)現(xiàn)通過(guò)法律改變世界體系,為發(fā)展中國(guó)家的發(fā)展提供更大空間的可能性。
第一章引論
第一節(jié)研究的緣起
第二節(jié)問(wèn)題的提出
第三節(jié)研究現(xiàn)狀與文獻(xiàn)綜述
第四節(jié)研究?jī)?nèi)容
第二章法律全球化時(shí)代的新比較法
第一節(jié)法律脫域
第二節(jié)比較法的優(yōu)勢(shì)
第三節(jié)傳統(tǒng)比較法的缺陷
第四節(jié)邁向新比較法
第三章比較法視野中的世界法治指數(shù)
第一節(jié)世界法治指數(shù)的緣起與流變
第二節(jié)對(duì)世界法治指數(shù)的比較法分析
第三節(jié)法治指數(shù)在中國(guó)
第四章中世紀(jì)“商人法”與現(xiàn)代世界體系的誕生
第一節(jié)“商業(yè)革命”與“商人法”的興起
第二節(jié)商人法的內(nèi)容與特點(diǎn)
第三節(jié)商人法的后世影響
第五章全球化時(shí)代的新商人法
第一節(jié)“新商人法”與社會(huì)變遷的歷史邏輯
第二節(jié)“新商人法”的特征與表現(xiàn)
第三節(jié)全球化時(shí)代的“世界精神”——跨國(guó)公司
第四節(jié)社會(huì)變遷、經(jīng)濟(jì)全球化與法律移植
第六章全球化時(shí)代重新理解WTO
第一節(jié)回顧:從ITO到WTO
第二節(jié)反思:從政治“入世”到法律“入世”
第三節(jié)展望:“發(fā)展回合”之后的國(guó)家戰(zhàn)略
第七章中國(guó)與WTO:全球化視野的回顧與展望
第一節(jié)“入世”改變中國(guó):對(duì)挑戰(zhàn)的適應(yīng)
第二節(jié)中國(guó)與世界:全球化時(shí)代重新理解WTO
第三節(jié)中國(guó)與WTO:互動(dòng)、共變與戰(zhàn)略調(diào)整
結(jié)論
附論:世界貿(mào)易中的戰(zhàn)爭(zhēng)與和平
后記
參考文獻(xiàn)
我從事法律全球化和“法律與發(fā)展”問(wèn)題研究的機(jī)緣,要追溯至10年前。當(dāng)時(shí),我還是在清華大學(xué)法學(xué)院讀書(shū)的碩士生。清華大學(xué)是資源集中的地方,常常有來(lái)自世界各地的著名學(xué)者到這里舉辦講座。也許是資源過(guò)剩的緣故,這里的學(xué)生反而很少珍惜機(jī)會(huì),對(duì)這些“大牌”學(xué)者毫不感冒,使講座常常聽(tīng)者寥寥,而我也是這些身在福中不知福的學(xué)生中的一分子。但有一天,我鬼使神差地闖入了威斯康星大學(xué)法學(xué)院教授戴維·楚貝克(David Trubek)的講座,而他演講的主題是“法律與發(fā)展”。
在那次講座中,楚貝克教授介紹了美國(guó)在20世紀(jì)六七十年代興起的法律與發(fā)展運(yùn)動(dòng),激起了我濃厚的興趣。作為這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)的參加者之一,他親歷了美國(guó)向拉美、北非等發(fā)展中國(guó)家輸出“法治”,并最終遭遇失敗的過(guò)程。第一次法律與發(fā)展運(yùn)動(dòng)的失敗,給楚貝克和他的同僚們帶來(lái)巨大刺激,使他們從學(xué)術(shù)上對(duì)這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)進(jìn)行深刻反思,從而開(kāi)啟了美國(guó)“法律與發(fā)展”問(wèn)題研究的大門。
楚貝克教授認(rèn)為,法律與發(fā)展運(yùn)動(dòng)之所以失敗,是因?yàn)槊绹?guó)法律的輸出者對(duì)其工作背后的意識(shí)形態(tài)缺少系統(tǒng)認(rèn)識(shí),對(duì)發(fā)展中國(guó)家的特殊情況缺乏感知,結(jié)果,使他們這樣一批滿懷熱情的學(xué)者變成了“自我異化的學(xué)者”。而同樣參與這場(chǎng)運(yùn)動(dòng)的著名學(xué)者勞倫斯·弗里德曼(Lawrence Friedman)在反思中提出了“法律文化”概念,他要求研究者突破法律的規(guī)則之維,看到深藏在規(guī)則背后的意義之維,尤其是看到,生活在不同文化中的人們,有著不同的“活法”。在他看來(lái),在法律移植過(guò)程中,如果忽視法律文化問(wèn)題,幾乎不可避免會(huì)造成法律“南橘北枳”的局面,從而使從事法律移植者的美好愿望落空。“因此,法律與發(fā)展研究必須是一個(gè)橫跨法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)和歷史學(xué)的研究”,楚貝克教授當(dāng)時(shí)說(shuō)了這樣的話,給我留下深刻的印象。
講座之后,從不發(fā)言的我立刻上前向楚貝克教授詢問(wèn)問(wèn)題,并發(fā)表我的看法。也許是沒(méi)有想到在遙遠(yuǎn)的中國(guó),居然會(huì)有學(xué)生如此關(guān)心他的研究,楚貝克教授頗為高興,立刻將他演講的PPT送給我,還鼓勵(lì)我繼續(xù)從事這個(gè)事業(yè)。
言者無(wú)心,聽(tīng)者有意,楚貝克教授的話竟使我從此決心進(jìn)入這一研究領(lǐng)域。2007年在清華繼續(xù)攻讀博士之后,我便開(kāi)始著手從全球化的角度,運(yùn)用比較法的方法,進(jìn)行法律與發(fā)展問(wèn)題的探索。也正因?yàn)閺氖逻@項(xiàng)研究,我在2010~2011年獲得美國(guó)富布萊特獎(jiǎng)學(xué)金的資助,赴美國(guó)哈佛大學(xué)法學(xué)院學(xué)習(xí)。在哈佛法學(xué)院,我接觸了美國(guó)批判法學(xué)的領(lǐng)軍人物羅伯托·昂格爾(Roberto Unger)、鄧肯·肯尼迪(Duncan Kennedy)與戴維·肯尼迪(David Kennedy)教授。十分巧合的是,從2000年以后,這些批判法學(xué)的大佬們竟不約而同地進(jìn)入了法律與發(fā)展問(wèn)題的研究領(lǐng)域,使這一領(lǐng)域突然間活躍起來(lái)。當(dāng)時(shí),昂格爾教授剛剛從巴西發(fā)展部長(zhǎng)的位置上卸任,帶著拉美法律與發(fā)展的特殊經(jīng)驗(yàn)回到哈佛,這些經(jīng)驗(yàn)使他對(duì)西方新自由主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展觀念的批判有了新的角度;鄧肯·肯尼迪則以他的雄文《法律與法律思想的三次全球化》為藍(lán)本,在哈佛開(kāi)設(shè)法律全球化課程,在全校吸引了一百多名來(lái)自各個(gè)專業(yè)的精英學(xué)生,與他共同“揭秘”西方主導(dǎo)的法律全球化歷史;我的指導(dǎo)教授戴維·肯尼迪也開(kāi)設(shè)了“法律與經(jīng)濟(jì)發(fā)展”這門課程,指導(dǎo)學(xué)生如何根據(jù)本國(guó)情況,因地制宜選擇發(fā)展理論,運(yùn)用法律為經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展創(chuàng)造條件。這些老師開(kāi)設(shè)的課程使我眼界大開(kāi),更堅(jiān)定了我探索法律與發(fā)展這一領(lǐng)域的決心。
然而,在探索過(guò)程中,我發(fā)現(xiàn),盡管批判法學(xué)對(duì)法律與發(fā)展問(wèn)題的探討發(fā)人深省,對(duì)美國(guó)主導(dǎo)的法律全球化過(guò)程的批判切中要害,對(duì)發(fā)展中國(guó)家學(xué)生的殷切希望令人感動(dòng),但是,在批判過(guò)程中,他們所提出的方案往往并不具有吸引力,甚至并不可行。與哈佛法學(xué)院教授瑪麗·安·格倫頓(Mary Ann Glendon)的交流更使我意識(shí)到,批判法學(xué)的深層次理論基礎(chǔ)也不無(wú)可疑之處,這促使我逐步從批判法學(xué)的視野中走出來(lái),打算從全新的視角,重新進(jìn)行對(duì)法律與發(fā)展問(wèn)題的研究。
2011年回國(guó)之后,我在清華法學(xué)院高鴻鈞教授的指導(dǎo)下取得法學(xué)博士學(xué)位,繼續(xù)在中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院朱景文教授那里從事博士后研究,而本書(shū)中的多數(shù)內(nèi)容完成于這一時(shí)期。
在我看來(lái),這一研究有以下四個(gè)特點(diǎn):
第一,這是一種從全球化視角討論法律與發(fā)展問(wèn)題的作品,它不同于傳統(tǒng)意義上從民族國(guó)家視角進(jìn)行的研究。這種全球化視角使我們暫時(shí)脫離個(gè)別民族國(guó)家的立場(chǎng),從16世紀(jì)以來(lái)現(xiàn)代世界體系形成的大背景下看待人類歷史上從傳統(tǒng)社會(huì)向現(xiàn)代社會(huì)的巨大轉(zhuǎn)型,以及這一轉(zhuǎn)型帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)和法律后果。
第二,這是一種運(yùn)用社會(huì)理論進(jìn)行的法律與發(fā)展研究,它更多地從馬克思、韋伯、伊曼紐爾·沃勒斯坦(Immanuel Wallerstein)、哈貝馬斯(Jürgen Habermas)和盧曼(Niklas Luhmann)等社會(huì)理論家的思想中汲取靈感,而沒(méi)有局限于大家熟知的西方經(jīng)濟(jì)學(xué)或新制度經(jīng)濟(jì)學(xué),因此這種研究或許可以成為后者的有益補(bǔ)充。
第三,這是一種著眼于現(xiàn)代社會(huì)的“遲到民族”,或者說(shuō),著眼于發(fā)展中國(guó)家的法律與發(fā)展問(wèn)題研究,而非為發(fā)達(dá)國(guó)家撰寫的“成功者自傳”。我的最終目的是通過(guò)敘述、討論、反思人類歷史上率先邁入現(xiàn)代社會(huì)的那些國(guó)家曾經(jīng)采取的各種法律舉措,以及它們?cè)谌驅(qū)用娴姆N種安排、種種行動(dòng),為發(fā)展中國(guó)家的改革和發(fā)展提供借鑒。
第四,本書(shū)的內(nèi)容絕非僅僅在于像批判法學(xué)或其他后現(xiàn)代主義法學(xué)那樣,向讀者揭露全球化過(guò)程或者現(xiàn)代世界體系的隱性支配,而是在“揭秘”的同時(shí),試圖尋找一條在這種無(wú)時(shí)無(wú)處不在的支配之網(wǎng)中人類解放的羊腸小徑。而在我看來(lái),這條解放的羊腸小徑并不在革命之中,而在法律之中。
當(dāng)然,本書(shū)是否真的如我所說(shuō)的那樣,能夠支撐起重新探求人類解放的新路這樣幾乎無(wú)法承受的使命,筆者目前仍感毫無(wú)信心。但是,畢竟種子已經(jīng)發(fā)芽,探索已經(jīng)開(kāi)始。有的時(shí)候,過(guò)程遠(yuǎn)遠(yuǎn)比結(jié)果更加有意義。
魯楠
2016年1月15日于清華園