本書結(jié)合當前的世界情勢以及發(fā)展趨勢在概述傳統(tǒng)國家責任理論的基礎(chǔ)上,對新形勢下國際社會出現(xiàn)的傳統(tǒng)理論所難于解決的問題和在新形勢下傳統(tǒng)理論所表現(xiàn)出來的局限性進行全面的考察,對傳統(tǒng)國際法理論與當今國際法理論的發(fā)展進行比較、對現(xiàn)實實踐和重要判例進行深入淺出的分析和論述,從法理上闡明在跨界損害的國家責任領(lǐng)域?qū)雵栏褙熑蔚谋匾院涂陀^趨勢。而后結(jié)合有關(guān)國際條約對跨界損害的國家責任以及國家在跨界損害領(lǐng)域為域外私人行為承擔責任的法律依據(jù)進行了探討,并結(jié)合聯(lián)合國國際法委員會各條款草案就跨界損害領(lǐng)域中行為者的國際合作義務(wù)之內(nèi)容、方式及其重要性進行了論述。
本書的第二個特色在于,參考的資料——由于德國位于歐洲中心,與多國接壤,加之有優(yōu)良的比較法和國際私法傳統(tǒng),所以德國學者在跨國環(huán)境污染國際私法問題方面的研究成果比較豐富,其目前在這方面的研究已開始向縱深方向發(fā)展,如關(guān)于《羅馬Ⅱ條例》涉及環(huán)境侵權(quán)法律適用的規(guī)定以及外國行政許可在內(nèi)國能否限制受害人訴訟請求的效力問題等——因此,德文資料是本書寫作的主要參考資料。此外,筆者在寫作中還參考了西班牙文、法文以及日文資料。一直以來,筆者都以學習外語為樂,現(xiàn)在把這個愛好與自己的專業(yè)研究結(jié)合起來可謂有喜有憂。喜的是可以讓筆者能夠閱讀更多專業(yè)文獻,憂的則是看這些小語種文獻畢竟不如看漢語和英文那么順暢,因而,對閱讀效率還是有所影響。但無論如何,鑒于在環(huán)境侵權(quán)法律適用問題上英文資料相對較少,如果不閱讀這些小語種文獻,是不可能完成這本書的。
本書的第三個特色,則是它在推動國內(nèi)侵權(quán)國際私法的研究上作了些微不足道的工作。說起侵權(quán)國際私法,國內(nèi)國際私法學者似乎人人都很精通。但筆者也注意到,在侵權(quán)國際私法領(lǐng)域,國內(nèi)的研究仍然存在空白區(qū)域或者有待深入加強的地方,如損害結(jié)果發(fā)生地法適用的可預(yù)測性標準、附屬連結(jié)理論等。另外,在外國公法的適用問題上,國內(nèi)的研究也較為薄弱。本書在可預(yù)測性標準、附屬連結(jié)理論以及涉及公法適用的特別連結(jié)理論和外國法參考理論等問題上,都投入了相當?shù)墓P墨。
筆者衷心感謝那些在本書研究過程中幫助收集資料的同行,他們是鄒國勇、許慶坤、馬明飛、鄧瑾、薛童、呂思軒等人。在這里,一并向你們表示衷心感謝!感謝我的老師——武漢大學法學院郭玉軍教授。郭老師和蔡興老師多年以來一直對我的工作和生活給予無微不至的關(guān)懷和幫助。感謝我在中南財經(jīng)政法大學法學院的同事和領(lǐng)導(dǎo)劉仁山教授、徐偉功教授和鄧烈教授,感謝他們給予我的鼓勵和幫助。同時,還要感謝我的妻子韋小珍女士對我工作的理解和大力支持。
當然,鑒于本人外語水平和學識水平有限,雖然自認很努力,但書中還是難免會有疏漏和錯誤之處,在此懇請讀者給予寬容和指正。
向在勝
2016年10月2日于中南財經(jīng)政法大學南湖校區(qū)
前言 … 1
第一章基本概念的界定 … 1
一、跨國環(huán)境污染的概念 … 4
二、跨國環(huán)境損害的定性 … 7
(一)各國國內(nèi)立法關(guān)于環(huán)境損害的定性 … 7
(二)各國國際私法關(guān)于環(huán)境損害的定性 … 8
第二章環(huán)境侵權(quán)法律適用的國際國內(nèi)專門立法 … 12
一、涉及環(huán)境保護的一般性國際公約 … 12
二、涉及特定領(lǐng)域環(huán)境保護的國際公約 … 13
(一)《巴黎公約》 … 13
(二)《倫敦公約》 … 14
(三)其他雙邊協(xié)定 … 15
三、有關(guān)國家的國內(nèi)法規(guī)定 … 16
(一)《瑞士國際私法》 … 16
(二)《比利時國際私法》 … 18
四、《羅馬Ⅱ條例》 … 19
(一)《羅馬Ⅱ條例》第7條的調(diào)整范圍 … 21
(二)第7條中的有利原則 … 26
(三)《條例》中例外條款和意思自治
條款的適用 … 27
第三章一般侵權(quán)法律適用規(guī)則在環(huán)境侵權(quán)領(lǐng)域的運用 … 31
一、侵權(quán)行為實施地作為連結(jié)點 … 34
(一)概述 … 34
(二)以侵權(quán)行為實施地為連結(jié)點的立法與
司法實踐 … 36
(三)對《奧地利國際私法》立法的考察 … 37
(四)侵權(quán)行為實施地法原則在環(huán)境侵權(quán)
領(lǐng)域運用之討論 … 39
二、損害結(jié)果發(fā)生地作為連結(jié)點 … 43
(一)概述 … 43
(二)以損害結(jié)果發(fā)生地為連結(jié)點的立法與
司法實踐 … 46
(三)荷蘭有關(guān)環(huán)境侵權(quán)法律適用的司法
實踐 … 55
(四)損害結(jié)果發(fā)生地法原則在環(huán)境侵權(quán)
領(lǐng)域運用之討論 … 60
三、遍在理論:基于有利原則確定準據(jù)法 … 62
(一)遍在理論與有利原則的概念 … 62
(二)有利原則在環(huán)境侵權(quán)領(lǐng)域運用之討論 … 69
(三)對德國司法實踐的考察 … 78
(四)有利原則實施中的幾個問題 … 80
(五)對德國立法的檢討 … 85
四、遍在理論:基于可預(yù)測性標準確定準據(jù)法 … 88
(一)可預(yù)測性標準的概念 … 88
(二)可預(yù)測性標準的價值基礎(chǔ):信賴保護 … 89
(三)國際私法中信賴保護的理論基礎(chǔ) … 93
(四)采用可預(yù)測性標準的立法與司法實踐 … 99
(五)可預(yù)測性標準在環(huán)境侵權(quán)領(lǐng)域運用之
討論 … 101
五、重疊適用模式 … 102
(一)英格蘭模式:雙重可訴從一般原則到
例外 … 103
(二)德國模式:從重疊適用到公共秩序保留
條款 … 106
(三)日本模式:重疊適用模式的堅守 … 112
(四)重疊適用模式在環(huán)境侵權(quán)領(lǐng)域運用之
討論 … 115
第四章侵權(quán)行為地法原則的軟化規(guī)則在環(huán)境侵權(quán)領(lǐng)域的運用 … 122
一、侵權(quán)行為地法原則與非主權(quán)空間 … 122
(一)公海上發(fā)生油污之情形 … 123
(二)公海上發(fā)生船舶碰撞之情形 … 126
(三)太空物體造成環(huán)境損害之情形 … 128
二、當事人共同屬人法原則 … 129
(一)當事人共同屬人法原則的歷史演進 … 129
(二)共同屬人法原則的正當化理由 … 134
(三)共同慣常居所地法與共同國籍國法的
取舍 … 135
(四)共同屬人法原則在環(huán)境侵權(quán)領(lǐng)域運用之
討論 … 137
三、附屬連結(jié)理論 … 141
(一)附屬連結(jié)理論的概念 … 141
(二)附屬連結(jié)理論的歷史演進 … 147
(三)附屬連結(jié)的適用條件 … 149
(四)附屬連結(jié)理論在環(huán)境侵權(quán)領(lǐng)域運用之
討論 … 154
四、意思自治與最密切聯(lián)系原則 … 155
(一)意思自治 … 155
(二)最密切聯(lián)系原則 … 158
第五章環(huán)境侵權(quán)中外國行政許可的私法效力 … 160
一、德國請求權(quán)排除制度之立法構(gòu)造 … 161
(一)德國法上的防御請求權(quán) … 162
(二)《德國不可量物侵害防止法》許可程序中的
請求權(quán)排除 … 163
(三)《行政程序法》計劃確定程序中的請求權(quán)
排除 … 165
(四)《水管理法》承認程序中的請求權(quán)
排除 … 166
二、請求權(quán)排除的例外制度品格 … 168
三、請求權(quán)排除的正當化理由 … 170
(一)立法與司法實務(wù)部門的觀點 … 170
(二)學術(shù)界的探討 … 171
四、行政許可私法效力之比較法考察 … 174
(一)行政許可對損害賠償請求權(quán)的限制或
排除 … 175
(二)行政許可對防御請求權(quán)的限制或
排除 … 176
五、承認外國行政許可在內(nèi)國效力的解決方案 … 178
(一)概說:公法與國際私法 … 178
(二)屬地原則 … 181
(三)承認理論 … 185
(四)特別連結(jié)理論 … 188
(五)外國法參考理論 … 200
主要參考文獻 … 208