將知識產權法的基礎知識與現實發展緊密結合，融入國內外最新立法、判例和最前沿的學術問題討論，并體現了作者獨創性的研究成果。2013年我國的《商標法》、《著作權法》、《專利法》均在修訂之中，本書的上一版自出版以來，國內外知識產權立法和司法實踐也都出現了許多新的進展和變化，同時也引發了許多理論與實務中的新問題。本書反映這些最新的研究成果。
王遷，華東政法大學教授、博士生導師、校學術委員會副主任委員，享受國務院政府特殊津貼。入選國家百千萬人才工程并被授予“有突出貢獻中青年專家”稱號，入選教育部“長江學者獎勵計劃”青年學者項目和“新世紀優秀人才計劃”，被評為“全國知識產權保護最具影響力人物”“上海市優秀中青年法學家”“全國知識產權領軍人才”“中國版權卓越成就者”;獲得上海市五一勞動獎章、第八屆“全國十大杰出青年法學家”提名獎和第十八屆“上海市十大杰出青年”提名獎，是“全國優秀教師”，獲得“霍英東青年教師獎一等獎”。兼任中國知識產權法學研究會常務理事、中國版權協會常務理事;是北京市高級人民法院、上海市人民檢察院和上海知識產權法院等多家法院和檢察院的咨詢專家，是《著作權法》第三次修改專家委員會成員;在世界知識產權組織2012年《視聽表演北京條約》和2013年《馬拉喀什條約》外交會議中，任“起草委員會”成員和中國代表團成員。
主持完成了國家社會科學基金重大項目等三項國家社會科學基金課題和教育部課題、司法部課題和上海市哲學社會科學規劃課題等省部級課題，以及國家版權局、文化部等部委委托的大量課題。獨著《版權法對技術措施的保護和規制研究》《網絡環境中的著作權保護研究》《論“基因歧視”及其法律對策》，在《法學研究》《中國法學》等刊物上發表學術論文和評論百余篇。
第一章 總論 1
第一節 知識與財產 1
第二節 知識產權的概念與范圍 3
一、知識產權的概念 3
二、知識產權的范圍 4
第三節 知識產權的特征和性質 4
一、知識產權的特征 4
（一）客體具有非物質性 4
典型案例 飯店拆毀壁畫案 6
理論研究 如何理解知識產權客體的“無形” 7
（二）特定的專有性（排他性） 7
理論研究 知識產權有“自用權”么 9
（三）地域性 9
（四）時間性 11
二、知識產權的性質 11
第四節 知識產權侵權救濟的程序保障 12
一、臨時措施 12
（一）臨時措施概述 12
（二）訴前責令停止侵權 13
（三）訴前證據保全 16
（四）訴前財產保全 16
二、管轄與時效 17
實務探討 能將網絡購物的收貨地和權利人住所地定為知識產權侵權行為地么 17
【問題與思考】 20
第二章 著作權法律制度概述 21
第一節 著作權的概念 21 6
第二節 著作權制度的產生與發展 22
一、特許出版權時期 22
二、現代著作權保護時期 23
【問題與思考】 24
第三章 著作權的客體 25
第一節 作品的概念 25
典型案例 獼猴的自拍照不是作品 26
第二節 獨創性 27
一、“獨創性”中的“獨” 28
（一）“獨創性”中“獨”的含義 28
（二）具有“獨”的兩種情況 28
實務探討 達利版的“蒙娜麗莎”是作品么 29
（三）“獨”是對表達的要求 29
理論研究 精確臨摹是否創作出了作品 30
典型案例 《兒童插畫庫》臨摹案 31
二、“獨創性”中的“創” 32
（一）對“獨創性”是否包含“智力創造”要求的不同理解 32
典型案例 演講速記稿案 32
（二）“獨創性”中“創”的含義 34
典型案例 電話號碼簿案 34
典型案例 使用圖表處理軟件生成的曲線圖不是作品 36
理論研究 人工智能生成的內容是作品么 36
典型案例 “山姆大叔”案 38
典型案例 《舌尖上的中國》案 39
（三）“創”的高度 40
三、獨創性與侵權作品的認定 41
典型案例 “黑棍小人”案 41
典型案例 振鼎雞剪紙案 44
第三節 不受著作權法保護的對象 44
一、思想 45
（一）著作權法不保護“思想” 45
典型案例 《紅樓春秋》案 46
典型案例 “泡泡堂”與“QQ堂” 46
典型案例 《面罩》節目模式案 47
（二）思想與表達的分界 48
典型案例 迪士尼米老鼠案 48
典型案例 《愛爾蘭之花》案 50
典型案例 《超人》案 51
典型案例 瓊瑤訴于正案 52
實務探討 情節相似與侵權認定 53
（三）“混同原則”與“場景原則” 54
實務探討 菜譜是作品么 55
二、操作方法、技術方案和實用功能 55
典型案例 記賬方法不受保護 56
典型案例 計算機程序菜單不受版權保護 57
三、事實及對事實無獨創性的匯編 58
（一）事實本身不受著作權法保護 58
典型案例 文物調查成果屬于事實 59
典型案例 《誰毀滅了興登堡號》案 59
實務探討 如何判斷作品描述的是“事實” 60
實務探討 “古文點校”產生作品么 60
（二）事實與時事新聞 62
典型案例 新聞報道轉載案 63
（三）對事實無獨創性的匯編 63
四、官方正式文件 64
五、競技體育活動 65
實務探討 中國足協對足球聯賽有“版權”么 65
典型案例 第九套廣播體操和瑜伽案 66
六、公有領域的作品 67
七、違禁作品的著作權保護問題 67
第四節 作品的分類 69
一、文字作品 69
二、口述作品 70
典型案例 新東方羅永浩講課錄音案 70
三、音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品 71
（一）音樂作品 71
（二）戲劇作品 71
實務探討 什么是“戲劇作品” 71
（三）舞蹈作品 72
（四）曲藝作品 73
（五）雜技藝術作品 73
理論研究 雜技、魔術、馬戲是“作品”么 73
典型案例 “狼蛛魔術”案 74
四、美術、建筑作品 75
（一）美術作品 75
實務探討 書法是文字作品還是美術作品 76
（二）建筑作品 77
（三）實用藝術品受保護的條件 77
典型案例 魔方是作品么 79
典型案例 宜家兒童椅凳案 81
五、攝影作品 81
典型案例 《青春的優雅》案 83
理論研究 兩大法系對攝影作品獨創性的不同要求 84
典型案例 “藝術作品的幻燈片”案 85
典型案例 “腹腔鏡照片”案 86
六、影視作品 87
典型案例 卡拉OK音樂電視著作權侵權案 88
典型案例 中超賽事現場直播案 88
七、圖形作品和模型作品 89
（一）圖形作品 90
典型案例 玩具產品設計圖案 90
典型案例 地圖中的事實不受保護 92
理論研究 建筑工程設計圖和建筑作品是何種關系 92
（二）模型作品 94
典型案例 “殲十”戰斗機模型案 94
八、計算機軟件 95
實務探討 計算機軟件中的“字庫”屬于“軟件作品”么 97
【問題與思考】 97
第四章 著作權的內容與利用 103
第一節 著作人身權 103
理論研究 著作人身權與一般人身權之間的關系 105
一、發表權 106
理論研究 發表權與著作財產權之間的關系 106
典型案例 錢鐘書書信拍賣案 108
二、署名權 108
典型案例 安順地戲案 109
理論研究 制作冒名作品侵犯了著作權中的署名權么 110
三、修改權 111
理論研究 我國《著作權法》有必要單獨創設“修改權”么 111
四、保護作品完整權 113
典型案例 為飛鵝雕塑披掛彩帶案 114
典型案例 《上海人在東京》案 115
第二節 著作財產權 116
一、復制權 117
（一）“復制行為”的構成 117
（二）復制行為的分類 118
典型案例 QQ企鵝加濕器案 120
典型案例 迪比特訴摩托羅拉 122
（三）數字環境中的復制行為 124
二、發行權與出租權 125
（一）發行權 125
理論研究 通過網絡傳播向公眾提供作品是發行行為么 126
典型案例 《終結者3》案 128
理論研究 應當如何理解《刑法》第217條規定的“復制發行” 128
典型案例 對贈品適用“發行權用盡原則”么 131
（二）出租權 131
三、公開傳播權 132
典型案例 小放映廳播放電影案 134
（一）表演權 134
典型案例 鄧麗君經典歌曲演唱會案 135
典型案例 購物廣場播放背景音樂案 135
（二）放映權 136
（三）廣播權 136
典型案例 旅館播放電視節目案 139
（四）信息網絡傳播權 139
實務探討 如何理解“個人選定的時間和地點” 141
（五）展覽權 142
理論研究 美術作品原件所有人展覽未發表作品會侵犯發表權么 143
四、演繹權 144
（一）攝制權 145
（二）改編權 146
（三）翻譯權 146
（四）匯編權 147
理論研究 《著作權法》有必要規定“匯編權”么 147
第三節 著作財產權的轉讓、許可與質押 148
典型案例 向繪畫比賽參賽者提供素材構成創作與展示演繹作品的默許許可 149
【問題與思考】 150
第五章 著作權主體和著作權的歸屬 152
第一節 著作權人概述 152
一、作者作為著作權人和非作者作為著作權人 152
二、原始取得著作權的人和繼受取得著作權的人 153
三、國內著作權人和國外著作權人 153
第二節 作者及著作權的自動取得 155
一、自然人作者 155
典型案例 《歌樂山烈士群雕》案 156
二、視為作者的法人或其他組織 156
典型案例 美術作品“葫蘆娃”是法人作品么 157
典型案例 新華社記者拍攝的黨和國家領導人照片是法人作品么 157
理論研究 質疑我國《著作權法》對“法人作品”和“特殊職務作品”的區分 158
三、著作權的自動取得 160
第三節 著作權的歸屬與行使 160
一、職務作品 160
典型案例 小學教案案 163
二、委托作品 164
理論研究 人像攝影作品的著作權的歸屬和行使 165
三、合作作品 165
典型案例 穆罕默德案 167
典型案例 自傳作品的著作權由誰享有 169
四、演繹作品 169
理論研究 侵權演繹作品受保護么 170
典型案例 《死了都不賣》歌曲改編案 171
五、匯編作品 172
典型案例 英超賽程表案 176
典型案例 教輔圖書使用與教科書相同的目錄侵權么 177
六、電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品 177
典型案例 《世紀人生》案 179
典型案例 將根據小說拍攝的電影改成話劇演出需要經過誰的許可 179
典型案例 黃梅戲電影《天仙配》案 181
典型案例 奧特曼美術形象案 182
七、作者身份不明的作品 183
第四節 著作權的保護期 183
【問題與思考】 184
第六章 鄰接權 186
第一節 鄰接權概述 186
一、鄰接權產生的原因 186
二、鄰接權的概念及與狹義著作權的關系 189
理論研究 鄰接權等于作品傳播者權么 189
實務探討 著作權和鄰接權的分界 190
第二節 表演者權 190
一、表演者權的主體 190
實務探討 演出單位是“表演者”么 191
實務探討 “爸爸去哪兒”中的明星父子們是表演者么? 191
二、表演者權的客體 192
三、表演者權的內容 192
（一）表明表演者身份權 192
典型案例 演唱者“對口型”、播放他人演唱錄音侵犯表演者權 193
（二）保護表演形象不受歪曲權 193
（三）現場直播權 193
（四）首次固定權 194
（五）復制、發行權 194
（六）信息網絡傳播權 194
典型案例 黃梅戲電影《天仙配》案 194
四、表演者與著作權人的關系 195
第三節 錄音錄像制作者權 196
一、錄音錄像制作者權的主體與客體 196
二、錄音錄像制作者權的內容 197
（一）復制權 197
理論研究 模仿并獨立制作相同的錄音錄像制品侵犯錄制者權么 197
（二）發行權 197
（三）信息網絡傳播權 198
（四）出租權 198
（五）錄像制作者還享有許可電視臺播放權 198
理論研究 播放錄音、錄像需要經過表演者和錄制者許可或向其支付報酬么 198
三、錄制者與著作權人和表演者的關系 199
理論研究 表演者和錄制者享有的“通過信息網絡傳播的權利”范圍大于作者享有的“信息網絡傳播權”嗎 199
第四節 廣播組織權 200
一、廣播組織權的主體與客體 200
二、廣播組織權的內容 202
（一）轉播權 202
（二）錄制、復制權 202
三、廣播組織與著作權人、表演者與錄制者的關系 202
第五節 其他鄰接權 203
一、版式設計權 203
二、對特定版本的鄰接權 204
三、對照片的鄰接權 204
四、對無獨創性數據庫的鄰接權 205
五、其他類型的鄰接權 205
立法建議 增加我國《著作權法》中鄰接權的種類 206
【問題與思考】 206
第七章 對著作權的限制 208
第一節 對著作權的限制概述 208
第二節 合理使用 210
一、個人使用 210
典型案例 個人用戶下載盜版案 211
典型案例 歌曲片段試聽案 211
二、適當引用 212
理論研究 “轉換性使用”“模仿諷刺”與“合理使用” 213
典型案例 《楊家埠年畫之旅》案 214
典型案例 《環球時報》配圖案 214
典型案例 電影海報使用動漫形象案 215
典型案例 谷歌數字圖書館案 216
三、時事新聞報道中的使用 217
典型案例 使用飛行表演照片案 218
四、對時事性文章的使用 218
典型案例 《國產手機亂象》不屬于時事性文章 219
五、對公眾集會上講話的使用 219
六、在課堂教學和科研中使用 220
典型案例 《沖出亞馬遜》案 220
典型案例 《新概念英語》網絡教學案 221
七、國家機關公務性使用 222
典型案例 高考試卷使用他人作品案 223
八、圖書館等對館藏作品的特定復制和傳播 224
九、免費表演 226
典型案例 使用他人作品參加表演比賽是合理使用么 226
典型案例 餐廳內演奏音樂不是“免費表演” 226
十、對室外藝術品以平面形式進行利用 227
實務探討 對室外藝術品復制或演繹后，能對相關成果進行商業性利用嗎 227
典型案例 鳥巢型煙花侵權案 229
十一、制作少數民族語言文字版本 230
十二、制作盲文版本 230
理論研究 完善我國的“合理使用”制度 231
第三節 法定許可 232
一、報刊轉載法定許可 232
二、制作錄音制品法定許可 233
典型案例 出版翻唱《傳奇》的CD侵權么 235
三、播放作品法定許可和播放錄音制品中作品的法定許可 235
四、編寫出版教科書法定許可 236
五、制作和提供課件法定許可 237
六、通過網絡向農村提供特定作品的準法定許可 238
【問題與思考】 239
第八章 著作權侵權及法律責任 240
第一節 直接侵權 240
一、直接侵權的概念和構成要件 240
二、直接侵權的構成與主觀過錯 241
第二節 間接侵權 243
一、間接侵權的概念和發展 243
二、間接侵權的類型 244
三、網絡環境中的間接侵權 245
第三節 對技術措施與權利管理信息的特殊保護 247
一、“技術措施”的概念 247
二、對技術措施的法律保護 248
典型案例 CSS碼解密案 249
三、“權利管理信息”的概念和對“權利管理信息”的法律保護 250
第四節 法律責任 251
一、民事責任 251
（一）停止侵害 251
（二）消除影響、賠禮道歉 251
（三）賠償損失 252
二、行政責任 256
三、刑事責任 257
實務探討 兩次《刑事司法解釋》與《著作權法》之間的矛盾 259
【問題與思考】 259
第九章 專利法律制度概述 260
第一節 專利的概念和特征 260
一、專利的概念 260
二、專利權的特征 261
（一）排他性更強 261
（二）以向社會公開技術為條件 261
（三）經審查后才能依法定程序授予 261
（四）地域性等限制更加突出 261
第二節 專利制度的起源與發展 262
第三節 專利制度的作用 263
一、鼓勵發明創造 263
二、促進發明創造投入實際應用 263
三、提供技術信息和資料 264
【問題與思考】 264
第十章 專利權的客體 265
第一節 發明 265
一、發明的概念 266
（一）必須是正確利用自然規律的結果 266
典型案例 永動機不能獲得專利權 267
（二）必須是一種技術方案 267
典型案例 交通行車規則不能獲得專利權 268
典型案例 剪發方法不能獲得專利權 269
（三）能夠被較為穩定地重復實施 269
二、發明的種類 270
第二節 實用新型 270
一、實用新型的概念 270
二、實用新型的特征 271
（一）是具有一定的形狀或構造的產品 271
（二）該形狀、構造或組合能夠解決技術問題 271
典型案例 非形狀和構造類技術特征不在實用新型專利的保護范圍之內 272
第三節 外觀設計 272
一、外觀設計的概念 272
二、外觀設計的特征 272
（一）是對工業產品外觀的設計 273
典型案例 對自然物原有圖案的簡單加工不能形成外觀設計 273
典型案例 “帶圖形用戶界面的電腦”外觀設計專利的保護范圍 274
（二）是對產品形狀、圖案和色彩的設計 275
（三）富有美感 275
第四節 不授予專利權的對象 275
一、完成方式、內容或專利申請方式損害國家利益或公共秩序的發明創造 275
（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發明創造 276
理論研究 為什么違法作品可受著作權法保護，而違法發明創造不能受專利法保護 276 （二）依賴以違法方式獲取或利用的遺傳資源完成的發明創造 277
（三）向外國申請專利前，未依法報請保密審查的、在中國完成的發明或者實用新型 278
二、自然規律、自然現象和抽象的思想 278
（一）科學發現 278
典型案例 F35戰斗機頭盔顯示系統專利侵權案 279
理論研究 發現的界限在哪里 279
典型案例 首次從自然狀態分離出的基因序列不能獲得專利權 280
（二）智力活動的規則和方法 281
典型案例 筆算方法不能獲得專利權 281
實務探討 涉及計算機程序的專利申請能否獲得授權 282
典型案例 用計算機系統作為買賣雙方交易中介的方法不能獲得專利權 283
實務探討 涉及商業方法的專利申請能否獲得授權 283
三、疾病的診斷和治療方法 285
典型案例 “清除血液中血脂的方法”能獲得專利權么 285
典型案例 僅描述自然規律的方法不能獲得專利權 286
四、動物和植物品種 286
典型案例 Charkrabarty訴Diamond 287
五、原子核變換方法和用該方法獲得的物質 288
六、對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計 288 【問題與思考】 289
第十一章 專利權的主體 291
第一節 專利申請人概述 291
一、發明人或設計人 292
二、外國人 292
第二節 專利申請權和專利權的歸屬 293
一、職務發明創造 293
典型案例 與單位交付的任務以及其提供的物質技術條件無關的發明 不是職務發明 294
典型案例 返聘后執行本單位的任務完成的發明為職務發明 295
二、合作發明創造與委托發明創造 296
三、經改進的發明創造 297
第三節 專利申請權的轉讓 298
【問題與思考】 298 16
第十二章 專利申請、審查與授權的實質條件 299
第一節 專利申請日 299
一、先申請原則與專利申請日 300
二、優先權與申請日 300
（一）外國優先權 300
（二）本國優先權 301
第二節 禁止重復授權原則和單一性原則 302
一、禁止重復授權原則及其例外 302
二、單一性原則及其例外 303
三、申請的分案 304
第三節 專利申請文件 304
一、申請發明或者實用新型專利應當提交的文件 305
（一）請求書 305
（二）說明書及其摘要 305
（三）權利要求書 306
典型案例 未全部覆蓋權利要求記載的全部必要技術特征，不構成侵權產品 307
典型案例 封閉式權利要求與侵權判定 308
（四）對遺傳資源來源的說明 311
二、申請外觀設計專利應當提交的文件 311
（一）請求書 311
（二）外觀設計圖片或者照片 311
（三）簡要說明 313
第四節 專利申請的審查 313
一、專利申請審查概述 313
二、發明專利的審查程序 314
（一）初步審查 314
（二）早期公開與臨時保護 314
（三）實質審查 315
（四）授權 315
三、實用新型和外觀設計專利的審查程序 315
四、復審 316
第五節 專利授權的實質條件 316
一、發明和實用新型專利授權的實質條件 317
（一）新穎性 317
典型案例 將博士論文保存在公共圖書館中導致公開 318
典型案例 向客戶提供產品說明書屬于書面公開 318
典型案例 申請日前公開銷售產品導致喪失新穎性 319
典型案例 試用結束后未收回產品導致技術公開 320
（二）創造性 323
典型案例 “紅外傳輸出租汽車計價器”發明專利無效案 325
典型案例 KSR案 325
（三）實用性 328
典型案例 違背自然規律的技術方案不具備實用性 328
二、外觀設計專利授權的實質條件 329
（一）新穎性 329
典型案例 摩托車車輪外觀設計案 331
典型案例 電吹風外觀設計案 332
（二）區別性 333
典型案例 功能性設計特征對產品整體視覺效果不具有顯著影響 336
（三）不與他人在先合法權利相沖突 337
【問題與思考】 337
第十三章 專利權的內容、利用、消滅與保護期 339
第一節 專利權內容概述 339
第二節 發明和實用新型專利權的內容 340
一、產品專利的權利內容 340
（一）制造權 340
（二）使用權 340
（三）銷售權 341
（四）許諾銷售權 341
典型案例 僅實施了許諾銷售行為，不承擔賠償責任 341
（五）進口權 342
理論研究 進口權能阻止“平行進口”么 342
二、方法專利的權利內容 343
（一）使用權 343
（二）對方法專利的延伸保護 343
（三）對方法專利訴訟中舉證責任的特殊規定 344
典型案例 “舊產品”生產方法的舉證責任 344
第三節 外觀設計專利權的內容 345
第四節 專利權的轉讓、許可與質押 345
實務探討 標準必要專利的許可 346
典型案例 華為訴中興 347
第五節 專利權的消滅 348
一、未繳納年費或放棄專利權 348 18
二、專利權被宣告無效 348
典型案例 宣告專利權無效的決定對尚未執行完畢的判決具有追溯力 350
第六節 專利權的保護期 351
典型案例 專利保護期屆滿后繼續收取許可費的約定無效 352
【問題與思考】 352
第十四章 對專利權的限制 354
第一節 不視為侵犯專利權的行為 354
一、專利權用盡后的特定實施行為 354
典型案例 回收空墨盒并加入墨粉銷售侵權么 356
典型案例 對用于實現方法專利的產品適用專利權用盡 357
典型案例 對臨時保護期內獲得的產品是否適用權利用盡 357
二、先用權人的特定實施行為 358
典型案例 星巴克保溫杯外觀設計專利侵權案 359
三、臨時過境的外國運輸工具對專利的使用 360
典型案例 全美鋼鐵機車公司訴加拿大太平洋鐵路公司案 361
四、將專利作為科學研究和實驗對象使用 362
典型案例 馬迪訴杜克大學 362
典型案例 什么是為科學研究和實驗而使用 363
五、為提供行政審批信息使用或提供專利藥品或醫療器械 （Bolar例外） 363
六、實施現有技術或現有設計抗辯 364
典型案例 使用與現有技術等同的技術不構成侵權 365
第二節 強制許可 366
一、防止濫用的強制許可 366
二、根據公共利益需要的強制許可 367
三、制造并出口專利藥品的強制許可 367
立法背景 公共健康與專利權保護 367
四、為實施從屬專利需要的強制許可 369
【問題與思考】 370
第十五章 專利侵權、假冒專利及法律責任 371
第一節 發明與實用新型專利權的保護范圍 371
一、確定發明與實用新型專利權保護范圍的方法 372
典型案例 無法被確定的技術特征不能被納入保護范圍 374
典型案例 說明書可用于更正權利要求中的明顯錯誤 374
典型案例 說明書用于解釋權利要求的內容 376
典型案例 說明書可用于限制權利要求的字面意思 376
二、相同侵權、等同侵權與全面覆蓋原則 377
典型案例 是等同侵權還是相同侵權 379
典型案例 抗癌藥物“培美曲塞”專利侵權案 379
三、捐獻原則 381
典型案例 南孚電池包裝案 382
四、禁止反悔原則 382
典型案例 專利權人自愿增加技術特征后，不能就放棄的權利保護范圍再要求受保護 384
第二節 外觀設計專利權的保護范圍 385
一、限于相同或者相近種類的產品 385
典型案例 “餐具類貼紙”與“餐具”不是相同或相近種類的產品 386
典型案例 “五果拼盤”外觀設計專利侵權案 386
二、采用相同或者近似的外觀設計 387
（一）整體視覺效果起著決定性作用 387
典型案例 卡洛馳洞洞鞋外觀設計侵權案 387
典型案例 MP3音箱外觀設計專利侵權案 388
（二）功能性設計和無法進行外部觀察的特征不應被納入考慮范圍 388
典型案例 僅利用外觀設計的技術功能制造產品不侵犯外觀設計專利權 389
（三）應考慮設計空間的大小 389
第三節 直接侵權與間接侵權 390
典型案例 要求他人按特定技術標準為其制造產品后銷售，是單純的銷售者么 390
典型案例 特福不粘鍋專利侵權案 391
第四節 假冒專利 392
第五節 法律責任 393
一、專利侵權的法律責任 394
實務探討 侵權者必須承擔停止侵權責任么 394
理論研究 為什么對專利侵權未規定刑事責任 396
二、假冒專利的法律責任 397
【問題與思考】 398
第十六章 商標法律制度概述 399
第一節 商標的概念和功能 399
一、商標的概念 399
二、傳統商標的功能 400
（一）識別功能 400
典型案例 蘋果商店的布局是商標么 400
（二）品質保障功能 401
（三）廣告宣傳功能 402
第二節 商標的分類 402
一、可視性商標和非可視性商標 402 20
二、平面商標和立體商標 403
三、商品商標和服務商標 404
四、普通商標和集體商標、證明商標 405
典型案例 “蘇格蘭威士忌”商標侵權案 406
理論研究 商標權是知識產權么 406
【問題與思考】 407
第十七章 商標權的取得 409
第一節 取得商標權的途徑 409
一、通過使用取得商標權 409
二、通過注冊取得商標權 410
理論研究 商標注冊、使用與商譽 411
典型案例 “名爵”汽車案 412
典型案例 “齊魯證券”案 413
典型案例 非善意取得的商標權不能對抗他人的正當使用 414
第二節 不予注冊的絕對理由 414
一、標志不具有顯著性 415
（一）固有顯著性 415
典型案例 “席夢思”能被注冊為床墊的商標么 417
典型案例 “微信”是描述性標志還是暗示性標志 419
典型案例 “藍牙”能被注冊為計算機通訊設備的商標么 420
典型案例 Not Made in China能被注冊為商標么 421
（二）獲得顯著性 422
典型案例 騰訊QQ“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音商標注冊案 424
（三）顯著性的退化 424
實務探討 “吉普車”和“氟利昂”不是商品名稱么 425
典型案例 阿司匹林商標案 425
（四）三維標志顯著性的特殊問題 426
典型案例 扣鎖的造型能被注冊為箱包的商標么 427
典型案例 “千層雪”冰淇淋的形狀能被注冊為立體商標么 428
實務探討 《商標法》第12條是判斷三維標志可注冊性的唯一依據么 428
二、三維標志具有實用功能性和美學功能性 430
典型案例 三頭剃須刀能被注冊為立體商標么 431
典型案例 吸塵器中的灰塵收容器能被注冊為商標么 432
實務探討 制售無標志的假毛絨海寶玩具侵犯商標權么 434
理論研究 為什么不允許特定三維標志在獲得顯著性之后注冊為商標 434
三、標志的內容或注冊違反法律的禁止性規定 436
（一）與特定官方標志相同或近似 436
（二）有民族歧視、欺騙公眾的后果或有損害道德風尚等不良影響 437
典型案例 “冰心”能作為商標注冊么 439
（三）使用了特定的中外地名 440
典型案例 縣級行政區劃地名“紅河”能被注冊為商標么 440
（四）采用欺騙或其他不正當手段進行注冊 441
典型案例 “海棠灣”商標注冊案 441
第三節 不予注冊的相對理由 442
一、誤導性使用地理標志 443
典型案例 “舟山帶魚”證明商標案 444
理論研究 誤導性使用地理標志是不予注冊的絕對理由還是相對理由 444
二、以不正當手段搶注他人已有一定影響的未注冊商標 445
典型案例 “阿里巴巴alibaba”商標屬于誰 446
三、代表人、代理人和其他關系人搶注 446
典型案例 新東陽商標注冊案 447
四、與他人在相同或類似商品或服務上已注冊的或初步審定的商標相同或近似 447 （一）商標相同及近似 448
典型案例 突出特征與注冊商標接近的商標 450
典型案例 橄欖油商標圖形案 451
典型案例 “BESON”商標注冊案 453
典型案例 爭議商標的實際使用情況與其是否應當被注冊無關 454
典型案例 與Polo衫商標圖形近似的圖形 454
典型案例 PICARO與PICASSO近似么 455
（二）商品或服務的相同及類似 458
典型案例 “Tesla”電池是特斯拉公司生產的么 460
典型案例 服裝與鞋子、眼鏡是類似商品么 460
典型案例 夢特嬌花圖形商標注冊案 462
五、與他人馳名商標相同或近似 463
六、侵犯他人的其他在先權益 463
典型案例 他人注冊英超獅子標志侵犯在先著作權 464
典型案例 “喬丹”商標注冊爭議案 464
理論研究 惡意注冊及其后果 467
第四節 商標的注冊申請與審查 469
一、商標注冊申請人 469
典型案例 “上專”商標注冊案 471
二、商標注冊的申請日 471
（一）先申請原則與商標注冊的申請日 471
（二）優先權與申請日 472 22
三、自愿注冊原則與分類申請原則 473
四、商標注冊申請文件 474
五、商標注冊申請的審查 474
（一）形式審查 474
（二）實質審查 474
（三）初步審定公告、異議和復審 474
（四）核準注冊 475
第五節 注冊商標的續展 475
【問題與思考】 476
第十八章 商標權的內容、利用與消滅 481
第一節 商標權的內容 481
一、注冊商標專用權的范圍 481
二、注冊商標專用權的效力 482
典型案例 “蠟筆小新案”與“精科”案 483
典型案例 世界犬業聯盟訴世界純種犬聯盟 484
典型案例 旅行箱十字標志侵權案 485
第二節 商標專用權的轉讓、許可與質押 486
一、轉讓 486
理論研究 商標專用權可以單獨轉讓么 487
典型案例 轉讓商譽等于轉讓商標 488
二、許可 488
理論研究 許可人對被許可人商品質量的監督義務與商標的識別功能 489
典型案例 商標共有人是否可以單獨許可他人使用商標 491
第三節 商標專用權的消滅 492
一、注銷 492
（一）申請注銷 492
（二）到期不續展 492
二、因不符合注冊條件而被宣告無效 492
（一）存在不予注冊的絕對理由 492
（二）存在不予注冊的相對理由 493
三、撤銷 494
（一）連續3年不使用 494
典型案例 “鱷魚”商標撤銷案 496
典型案例 僅向內部員工以成本價銷售不構成商標使用 497
（二）商標成為商品的通用名稱 498
（三）以其他違反法律的方式使用 498
理論研究 自行改變注冊商標就應撤銷么 498
【問題與思考】 499
第十九章 商標侵權及其法律責任 500
第一節 商標侵權行為 500
一、混淆理論與混淆的種類 501
典型案例 OPEL車模案 502
（一）直接混淆與間接混淆 503
（二）售中混淆、售前混淆與售后混淆 504
典型案例 店名使用“Video Buster”導致與“Blockbuster Video”商標售前混淆 504
典型案例 在牛仔褲上使用Levi的縫合線形商標構成售后混淆 505
二、混淆的判斷標準 506
（一）原告的注冊商標的顯著性和知名度 508
典型案例 使用“佛羅里達國民大學”侵犯“佛羅里達國際大學”商標權么 508
典型案例 “奧普”商標侵權案 509
（二）商標通過文字、發音和圖形表達的含義以及給消費者留下的印象 510
典型案例 蘭姆酒商標侵權案 511
（三）商品或服務間的類似程度 512
典型案例 “匯源”水果罐頭與“匯源”果汁源于同一廠商么 512
（四）交易渠道、市場區分與相關公眾的特定情況 513
典型案例 使用“旺順閣”侵犯“旺順齋”的商標權么 514
典型案例 “香榭麗花園”侵犯“香榭里”商標權么 514
三、直接侵權的類型 515
典型案例 餐飲店在菜肴中添加假冒商標的白胡椒粉侵犯商標權么 517
典型案例 “楓葉”訴“鱷魚” 518
典型案例 施華洛世奇域名侵犯案 519
理論研究 擅自制造商標標識并銷售是直接侵權么 519
四、間接侵權 520
典型案例 Fonovisa案和秀水街案 521
第二節 法律責任 522
一、民事責任 522
典型案例 優衣庫商標侵權案 523
二、行政責任 524
三、刑事責任 524
【問題與思考】 525
第二十章 不侵犯商標權的行為 527
第一節 描述商品或服務的特征 528
典型案例 宣傳洗發水“無懈可擊”和“無屑可擊”侵犯“無懈可擊”注冊商標權么 529
典型案例 美國教育考試服務中心訴新東方學校 530
第二節 說明商品或服務的用途 530
典型案例 未經授權稱自己“專修寶馬車”侵權么 531
典型案例 未經授權稱自己的“刀片適用于吉列剃須刀”侵權么 532
理論研究 可能導致混淆的使用就一定不是正當使用么 533
第三節 商標權用盡 535
典型案例 德國缺陷餐具案 536
典型案例 未經授權銷售二手迪奧香水侵權么 536
理論研究 真品的平行進口是商標侵權行為么 537
第四節 在先使用抗辯 539
典型案例 “啟航”商標侵權案 539
第五節 權利濫用抗辯及基于其他正當目的或理由的使用 540
典型案例 歌力思商標侵權案 540
典型案例 “星球大戰”商標侵權案 541
典型案例 與LV包形似的寵物狗咀嚼玩具 542
【問題與思考】 543
第二十一章 馳名商標的特別保護 546
第一節 馳名商標特別保護概述 546
一、對馳名商標進行特別保護的依據 546
二、淡化理論與現代商標法作用的變化 549
第二節 我國對馳名商標的特別保護機制 550
一、對未注冊的馳名商標禁止“同類混淆” 550
典型案例 “拉菲”被認定為葡萄酒商品的未注冊馳名商標 551
二、對已注冊的馳名商標禁止“跨類混淆” 551
典型案例 “LEGO”眼鏡與“LEGO”玩具源于同一廠商么 552
三、對已注冊的馳名商標防止淡化 553
典型案例 在飲料上使用“路虎”商標構成侵權 555
典型案例 可以在衛生潔具上注冊“伊利”么 556
典型案例 “MACCOFFEE”與“McDonald”（麥當勞）是何關系? 556
（一）不能認為任何已注冊的馳名商標都能獲得“全類保護” 557
典型案例 “德力西商標注冊案”、“巨化商標注冊案”和“米奇琳水槽商標侵權案” 558 （二）對淡化行為應綜合各項因素進行判斷 559
（三）既存在“跨類淡化”，也存在“同類淡化” 560
理論研究 能在同類商品上對馳名商標進行反淡化保護么 560
四、馳名商標權人可禁止他人使用侵權的注冊商標 562
典型案例 “洋河”椰奶是洋河酒廠生產的么 563
五、對惡意注冊的馳名商標請求宣告無效不受爭議期限限制 563
典型案例 “美的廷森”商標無效宣告案 563
第三節 對馳名商標的認定 564
一、認定馳名商標的標準 564
二、認定馳名商標的途徑和效力 565
【問題與思考】 566
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